WWW.DOCX.LIB-I.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Интернет материалы
 

«Адвокатская деятельность в качестве медиатора: актуальные вопросы правового регулирования Понасюк А.М.Электронный ресурс, 2010. В статье указывается на допустимость ...»

Адвокатская деятельность в качестве медиатора: актуальные вопросы правового регулирования

Понасюк А.М.Электронный ресурс, 2010.

В статье указывается на допустимость осуществления адвокатской деятельности в качестве медиатора и рассматриваются особенности правового регулирования данного вида адвокатской деятельности с учетом положений недавно принятого Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)". Приводятся конкретные дополнения в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" и Кодекс профессиональной этики адвоката, внесение которых представляется целесообразным для надлежащего регулирования деятельности адвоката-медиатора.

Ключевые слова: медиация, медиатор, урегулирование спора, адвокатская деятельность, адвокат, правовое регулирование, юридическая помощь, конфликт интересов.

In article the admissibility of exercising of the attorney-at-law activity as mediator is designated and the features of legal regulation of the given kind of attorney-at-law activity is considered with res

ect to

rovisions of the recently enacted Federal law "About alternative

rocedure of dis

ute settlement with

artici

ation of mediator (mediation

rocedure)". Certain amendments to the Federal law "About attorney-at-law activity and advocacy in Russian Federation" and to the Code of

rofessional ethics for attorney-at-law, which a

lication a

ears advisable for a

ro

riate legal regulation of the attorney-at-law activity as mediator, are adduced.

В настоящее время происходит постепенная интеграция медиации в российскую правовую систему. Медиация представляет собой примирительную, альтернативную судопроизводству процедуру, заключающуюся в совместных переговорах сторон спора по урегулированию возникших между ними разногласий при участии нейтрального посредника - медиатора, способствующего примирению сторон и достижению ими взаимовыгодного или взаимоприемлемого соглашения

1

.

--------------------------------

1

См., например: Alternative dis

ute resolution: The Litigator's Handbook / Edited by Nancy F. Atlas, Steven K. Huber, E. Wendy Trachte-Huber. The United States of America: American Bar Association Publishing, 2000. P. 18; Alternative Dis

ute Resolution: A Develo

ing World Pers

ective / Albert Fiadjoe. Great Britain: Cavendish Publishing Limited, 2004. P. 22; ADR in the Cor

orate Environment: A Practical Guide for Designing Alternative Dis

ute Resolution Systems / by Reilly, M. Therese; MacKenzie, L. Doborah. Canada: CCH Canadian Limited, 1999. P. 10.

Одним из возможных и наиболее подходящих вариантов является выполнение роли медиатора адвокатом

2

, при условии обладания адвокатом необходимыми для проведения медиации знаниями и навыками. На этапе становления российской практики использования медиации наличие среди профессиональных медиаторов специально подготовленных адвокатов - независимых квалифицированных юристов с высокими устоями корпоративной этики - создаст определенные гарантии того, что данный способ урегулирования споров получит общественное признание и не будет дискредитирован в результате деятельности недобросовестных или некомпетентных лиц

3

.

--------------------------------

2

О возможности выполнения роли медиатора адвокатом см.





, например: Адвокатура в России: Учебник для вузов / Под ред. проф. Л.А. Демидовой, В.И. Сергеева. М., 2005. С. 395; Мельниченко Р.Г. Адвокатура: Учебное пособие. М., 2009. С. 16; Козятинская А.В. Участие адвоката во внесудебном разрешении споров // Внесудебное разрешение споров в территориальных сообществах: Материалы четвертой научно-практической конференции. Калуга, 2001. С. 42 - 43; Решетникова И.В. Право встречного движения // Медиация и право. Посредничество и примирение. 2007. N 2. С. 55.

3

О потребности в пополнении числа медиаторов за счет представителей адвокатского сообщества, имеющих соответствующую подготовку, см.: Медиация в России. От слов - к делу: Материалы второй международной конференции "Медиация. Альтернативные методы разрешения споров и их значение в совершенствовании деловой и корпоративной этики". М., 2007. С. 28, 68, 72.

Вместе с тем оказание адвокатом помощи в качестве медиатора требует решения ряда вопросов, связанных с правовым регулированием деятельности адвоката-медиатора.

Следует обратить внимание на принятие Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"

4

(далее - "Закон о медиации"), вступающего в силу с 1 января 2011 г. Не вдаваясь в дискуссию касательно содержания данного Закона, отметим, что согласно ч. ч. 1, 3 ст. 15 Закона о медиации деятельность медиатора не является предпринимательской и может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе.

--------------------------------

4

htt

:// gra

h.document.kremlin.ru/

age.as

x?1; 1292564.

При этом Законом о медиации не установлены какие-либо ограничения на выполнение роли медиатора представителями различных специальностей, профессий и сфер деятельности. В соответствии с Законом о медиации осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут любые лица, достигшие возраста 25 лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по специальной программе подготовки медиаторов (ч. 1 ст. 16). Следовательно, Законом о медиации не запрещается выполнение роли медиатора адвокатами, и после вступления данного Закона в силу его положения будут применяться в том числе к деятельности адвокатов-медиаторов.

Специфика выполнения роли медиатора адвокатом состоит в том, что адвокат-медиатор должен не только способствовать взаимопониманию и конструктивному взаимодействию между сторонами спора, но и как независимый и беспристрастный юрист оказывать всем сторонам совместно квалифицированную юридическую помощь в целях разработки действительного (законного) и исполнимого соглашения, правильной формулировки и надлежащего закрепления достигнутых договоренностей. Данная особенность позволяет утверждать, что выполнение адвокатом роли медиатора является новым видом адвокатской деятельности

5

, то есть деятельности по оказанию адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителям. Развивая данную мысль, необходимо отметить, что поскольку адвокатская деятельность представляет собой профессиональную деятельность адвоката, постольку осуществление адвокатом деятельности медиатора возможно только на профессиональной основе.

--------------------------------

5

О выделении видов адвокатской деятельности см.: Воскобитова М.Р. Участие адвоката в реализации права граждан на обращение в межгосударственные органы по защите прав человека и основных свобод: Автореф. дис.... канд. юрид. наук

. М., 2009. С. 8, 12 - 13.

Перечень видов адвокатской деятельности установлен в п. 2 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"

6

(далее - "Закон об адвокатской деятельности") и носит открытый характер

7

. Руководствуясь соображениями о важности появления профессиональных адвокатов-медиаторов и необходимости устранения сомнений в допустимости выполнения адвокатом роли медиатора, представляется целесообразным дополнить п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности подп. 11 следующего содержания:

--------------------------------

6

Российская газета. 05.06.2002. N 100.

7

О содержании п. 2 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" как об обозначении видов адвокатской деятельности см., например: Ботнев В.К. Конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь как основное содержание деятельности адвокатуры России. Калуга, 2008. С. 178; Адвокатура в России: Учебное пособие / Под ред. Г.Б. Мирзоева, А.А. Власова, Н.Д. Эриашвили. М., 2010. С. 32 - 33; Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. В.Н. Буробина. М., 2005. С. 24 - 25.

"2. Оказывая юридическую помощь, адвокат:

11) участвует в качестве медиатора в процедуре медиации".

Стоит отметить, что норма п. 1 ст. 11 Кодекса профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г.

8

, устанавливая правила поведения в условиях конфликта интересов, закрепляет право адвоката содействовать урегулированию спора. В соответствии с данным пунктом "адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а может лишь способствовать примирению сторон". Однако, указывая на допустимость осуществления примирительной деятельности, Кодекс профессиональной этики адвоката непосредственно не называет, каким образом (в каком качестве) адвокат может способствовать примирению сторон.

--------------------------------

8

Российская газета. 05.10.2005. N 222.

Способствование адвокатом примирению сторон и достижению ими соглашения об урегулировании спора возможно в качестве медиатора

9

. В свете отмеченного пробела правового регулирования адвокатской деятельности представляется целесообразным дополнить п. 1 ст. 11 Кодекса профессиональной этики адвоката словами "действуя в качестве медиатора", соответственно, изложив данный пункт в следующей редакции:

--------------------------------

9

См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М., 2008. С. 380; Вайпан В. Конфликт интересов в адвокатской деятельности. Комментарий к статье 11 Кодекса профессиональной этики адвоката // Право и экономика. 2007. N 6. С. 108.

"1. Адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а может лишь способствовать примирению сторон, действуя в качестве медиатора".

Применительно к правовому регулированию адвокатской деятельности в качестве медиатора общих положений Закона о медиации и процессуального законодательства недостаточно. Требуется также специальное регулирование путем внесения в Закон об адвокатской деятельности и Кодекс профессиональной этики адвоката необходимых дополнений, связанных с возможностью выполнения адвокатом роли медиатора.

Как уже было указано, Законом о медиации (ч. 1 ст. 16) для осуществления деятельности медиатора на профессиональной основе установлен возрастной ценз в 25 лет и квалификационный критерий в виде прохождения курса обучения по специальной программе подготовки медиаторов. Поскольку данные требования распространяются в том числе применительно к адвокатской деятельности в качестве медиатора, постольку представляется целесообразным дополнить ст. 9 Закона об адвокатской деятельности п. 7 следующего содержания:

"7. Участие адвоката в качестве медиатора в процедуре медиации допускается при соответствии адвоката требованиям, установленным федеральным законом".

Оказание помощи в урегулировании спора одновременно всем сторонам требует правильного юридического оформления отношений между адвокатом-медиатором и сторонами спора. Согласно общему правилу адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем (п. 1 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности). Отличительной чертой соглашения с адвокатом-медиатором является помимо предмета поручения количественный состав заключающих его субъектов: соглашение подлежит заключению между адвокатом и каждой из сторон спора, то есть представляет собой двухсторонний договор с двумя (а при многосторонних спорах - более чем двумя) доверителями. При этом если стороны спора обратятся одновременно к двум или более адвокатам с поручением на коллегиальное участие в процедуре медиации в качестве медиаторов, то множественность лиц будет как на одной, так и на другой стороне соглашения.

Однако согласно содержанию абз. 1 п. 2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности в действующей редакции соглашение заключается между одним или несколькими адвокатами, но не несколькими доверителями. Принимая во внимание, что для участия адвоката в урегулировании спора в качестве медиатора соглашение должно быть заключено с двумя (или более) доверителями, представляется целесообразным внести в ст. 25 Закона об адвокатской деятельности следующие изменения:

1. Изложить абзац первый п. 2 данной статьи в следующей редакции:

"2. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем (доверителями) и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи доверителю (доверителям) или назначенному доверителем лицу".

2. Подпункт 3 п. 4 данной статьи изложить в следующей редакции:

"3) условия выплаты доверителем (доверителями) вознаграждения за оказываемую юридическую помощь".

При этом исходя из медиативных принципов равноправия сторон, независимости и беспристрастности медиатора суммы вознаграждения и расходов адвоката-медиатора подлежат уплате сторонами спора (доверителями) в равных долях. Правило об оплате помощи медиатора сторонами спора в равных долях закреплено диспозитивной нормой ч. 2 ст. 10 Закона о медиации.

Поскольку содействие адвокатом урегулированию спора в качестве медиатора представляет собой принципиально новый вид адвокатской деятельности, постольку целесообразно предусмотреть в Кодексе профессиональной этики адвоката основные этические правила, которым должен следовать адвокат-медиатор при проведении медиации. Включение в Кодекс профессиональной этики адвоката соответствующих положений позволит создать дополнительные гарантии надлежащего выполнения адвокатом роли медиатора, независимо от общего регулирования отношений, связанных с использованием в России процедуры медиации. При этом таковые положения не должны противоречить Закону о медиации.

Представляется, что в целях надлежащего выполнения адвокатом роли медиатора следует дополнить Кодекс профессиональной этики адвоката ст. 14.1 следующего содержания:

"1. Участие адвоката в качестве медиатора в процедуре медиации возможно при условии его беспристрастности и независимости по отношению к каждой из сторон спора.

2. При выполнении роли медиатора адвокат содействует сторонам в урегулировании спора, руководствуясь законом, настоящим Кодексом и принципами добровольности и конфиденциальности процедуры, сотрудничества, равноправия и самоопределения сторон.

3. Участвуя в качестве медиатора в процедуре медиации, адвокат учитывает особенности и пожелания каждой их сторон, обстоятельства возникшего спора, отношения между сторонами и необходимость наиболее быстрого урегулирования спора на взаимоприемлемых для сторон условиях.

4. При исполнении поручения на проведение процедуры медиации адвокат-медиатор не вправе ставить своим поведением одну из сторон спора в преимущественное положение перед другой стороной и раскрывать сведения, полученные им от одной из сторон спора, другой стороне без согласия стороны, их сообщившей.

5. Внесение адвокатом-медиатором своих предложений об условиях урегулирования спора на рассмотрение сторон допускается при наличии соответствующей договоренности между сторонами, с согласия сторон и только если, несмотря на предпринимаемые попытки, сторонам не удается достигнуть медиативного соглашения.

6. Если два или более адвоката принимают участие в процедуре медиации в качестве медиаторов, правила настоящей статьи распространяются на каждого из них в отдельности и на всех их совместно".

Включение в п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности положения об участии адвоката в качестве медиатора в процедуре медиации и введение в Кодекс профессиональной этики адвоката предложенных дополнений обусловливает необходимость установления дополнительных правил, направленных на исключение конфликта интересов в работе адвоката. Согласно п. п. 1, 2 ч. 6 ст. 15 Закона о медиации медиатор не вправе быть представителем какой-либо стороны и оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь.

Важно на законодательном уровне предусмотреть запрет на совмещение адвокатом деятельности медиатора с оказанием юридической помощи одной из сторон спора или третьему лицу с противоположными интересами. Данные ограничения вызваны особой правовой природой медиации, основывающейся на принципиальной независимости и беспристрастности медиатора. Их законодательное закрепление позволит обеспечить соблюдение интересов каждой из сторон спора, в урегулировании которого адвокат участвует или участвовал в качестве медиатора.

Руководствуясь изложенным, представляется необходимым внести в п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности следующие изменения:

1. В абзаце 3 подп. 2 данного пункта слово "посредника" исключить.

2. Дополнить подп. 2 данного пункта абзацем 6 следующего содержания:

"4. Адвокат не вправе:

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

...участвует или ранее участвовал в качестве медиатора в процедуре медиации по спору, стороной которого является данное лицо либо интересы одной из сторон которого противоречат интересам данного лица".

3. Дополнить данный пункт подп. 2.1 следующего содержания:

"4. Адвокат не вправе:

2.1) принимать от лиц, обратившихся к нему за содействием в урегулировании спора в качестве медиатора, поручение в случае, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь одному из данных лиц либо лицу, интересы которого противоречат интересам одного из данных лиц".

Подводя итог, следует подчеркнуть, что осуществление адвокатом деятельности медиатора как нового вида адвокатской деятельности должно быть связано с внесением в Закон об адвокатской деятельности и Кодекс профессиональной этики адвоката соответствующих дополнений.

Вместе с тем деятельность адвоката в качестве медиатора, как и адвокатская деятельность в целом, подлежит комплексному правовому регулированию, включающему в себя Закон об адвокатской деятельности, Кодекс профессиональной этики адвоката, Закон о медиации, процессуальное законодательство. Подобное комплексное регулирование деятельности адвоката-медиатора представляется наиболее правильным, эффективным и полным, позволяющим учитывать как особенности правового статуса адвоката, так и общую специфику процедуры медиации и корреспондирующие процессуальные нормы.




Похожие работы:

«"Билингвизм: его причины и разновидности" Оглавление Введение..3-4 Глава 1.  Теоретический анализ подходов в изучении проблемы билингвизма...5-20 Общая характеристика билингвизма..5-101.2 Причины возникновения и разновиднос...»

«Методические рекомендации по проведению городской недели профилактики употребления алкоголя среди обучающихся образовательных организаций "Будущее в моих руках!" (далее – неделя) В рамках проекта "Москва...»

«СОСТАВ межведомственной комиссии по вопросам межнациональных отношений при главе муниципального образования Тихорецкий район Перепелин Анатолий Александрович -глава муниципального образования Тихорецкий район, председатель комиссии; Антифеев Олег Геннадьевич -управляющий делами админис...»

«ХАРКІВСЬКА ДЕРЖАВНА ЗООВЕТЕРИНАРНА АКАДЕМІЯ ІНФОРМАЦІЙНО-БІБЛІОТЕЧНИЙ ЦЕНТРУНІКАЛЬНИЙ ФОНД БІБЛІОТЕКИ ХДЗВА СУСПІЛЬНІ ТА ФІЛОСОФСЬКІ НАУКИ. РЕЛІГІЯ. МОВОЗНАВСТВО бібліографічний покажчик Харків 2012 ІНФОРМАЦІЙНО-БІБЛІОТЕЧНИЙ ЦЕНТР ХАРКІВСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ ЗООВЕТЕРИН...»

«ПЛАН – КОНСПЕКТ открытого занятия по боксу "Совершенствование техники нанесения прямых ударов руками в движении" Тренер-преподаватель: Шлыков В.В. Группа: ТГ 1-го года обучения Место проведения: зал бокса СОШ № 2 Продолжительность занятия: 90 минут Дата проведен...»

«"_" _ 2015 года Старшему следователю старшему лейтенанту юстиции _ФИО следователя Адвоката Ивлева Сергея Сергеевича (регистрационный номер 56/1113 в реестре адвокатов Оренбургской области, ННО "Оренбургская областная коллегия адвокатов") Адрес: 4600...»

«"Организация преподавания курса ОРКСЭ" Образовательное учреждение МБОУ "Андреевская ООШ"1. Нормативно правовая база по организации преподавания ОРКСЭПоложение "Об организации преподавания и контрольно-оценочной деятельности в кур...»







 
2017 www.docx.lib-i.ru - «Бесплатная электронная библиотека - интернет материалы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.